<<
>>

§ 3. Правовое регулирование создания и функционирования финансово-промышленных групп – нового типа промышленных связей в Российской Федерации.

Существующие экономические предпосылки интеграции реализуются хозяйствующими субъектами в различных формах. Активная деятельность предприятий в поиске адекватных форм реализации совместных интересов приводит к ''эволюционному'' процессу образования объединений с использованием интеграционных возможностей уже существующих юридических конструкций.

Государство в целях поощрения и упрощения объединительных процессов может закрепить в законодательстве новые возможные формы интеграции. Примером нового типа промышленных связей в РФ стали финансово-промышленные группы (ФПГ).

Анализ научных публикаций, касающихся предпосылок создания ФПГ, приводит к выводу, что наряду с общими причинами объединения предприятий, характерных для любых его форм, существуют и специальные, наличие которых во многом и предопределило особенности ФПГ как новой для отечественной промышленности формы интеграции. Подобными причинами, на наш взгляд, являются, во-первых, необходимость формирования среднего звена управления в отечественной промышленности; во-вторых, необходимость создания правовой основы для стратегической интеграции финансового капитала и производственных структур.

Первым законодательным актом, посвященным вопросам создания и деятельности ФПГ в РФ, стал Указ Президента РФ N2096 от 5 декабря 1993 года '' О создании финансово – промышленных групп в Российской Федерации''1 (далее – Указ), которым утверждалось Положение о финансово – промышленных группах и порядке их создания. Под ФПГ в Указе понимается зарегистрированная в соответствии с Положением группа предприятий, учреждений, организаций, кредитно–финансовых учреждений и инвестиционных институтов, объединение капиталов которых произведено в порядке и на условиях предусмотренных Положением.

В Указе закрепляются следующие цели создания ФПГ:

- #G0обеспечение структурной перестройки российской экономики;

- ускорение научно-технического прогресса;

-объединение материальных и финансовых ресурсов ее участников для повышения экспортного потенциала и конкурентоспособности российских предприятий;

- повышение управляемости народного хозяйства;

- проведение активной промышленной политики в условиях приватизации.

- #G0создание рациональных технологических и кооперационных связей;

- ускорение конверсии оборонных предприятий и привлечение инвестиций.

Создание ФПГ может производиться как по инициативе предприятий, так и по инициативе Правительства РФ. Само объединение основывается как на договорной основе, так и на основе консолидации одним предприятием пакетов акций других участников. Следует отметить большое число ограничений, содержащихся в Положении, а также в законодательстве о приватизации, зачастую нивелирующих действие отдельных норм Положения. Так, одной из форм стимулирования создания ФПГ в условиях приватизации являлась передача в коммерческое или доверительное управление финансово-промышленной группе или ее участнику, временно закрепленных за государством пакетов акций предприятий - участников финансово-промышленной группы. В соответствии с действовавшим законодательством приватизацию государственного имущества организовывает Государственный комитет Российской Федерации по управлению государственным имуществом. Реализуя нормы Положения, Госкомимущество РФ столкнулся с указанными ограничениями на вхождение приватизированных государственных (муниципальных) предприятий в ФПГ и в Письме от 17 октября 1994 г. N ПМ-35/8814 "О некоторых нормах, регулирующих создание финансово-промышленных групп и холдинговых компаний"1 систематизирует данные ограничения.

Кроме того, наряду с прямыми ограничениями, содержащимися в Указе, законодательство о приватизации содержит нормы, затрудняющие вхождение в ФПГ приватизированных государственных (муниципальных) предприятий2. В частности, для приватизированных государственных (муниципальных) предприятий установлены временные границы, в рамках которых органом управления соответствующего акционерного общества должно быть принято решение о вхождении в состав ФПГ. Данный срок для предприятий, акции которого находятся в государственной собственности, составляет 1 год с момента утверждения плана приватизации, а для предприятий, акции которого не находятся в федеральной собственности – 4 месяца с момента государственной регистрации акционерного общества.

При этом законодательством не предусмотрена возможность резервирования данных пакетов акций для их последующего внесения в капитал центральной компании ФПГ.

В целом, следует отметить, что данное Положение является в большей мере реализацией так называемой ''Концепции Газпрома''1, которая, в отличие от иных концепций формирования ФПГ, допускает кроме вертикального иные варианты интеграции предприятий и характеризуется большей либеральностью условий формирования ФПГ.

Появление Указа повлекло за собой разработку и принятие ряда его конкретизирующих нормативных актов. В целях ''содействия своевременной организации в Российской Федерации и государствах – участниках СНГ саморазвивающихся в условиях рыночной экономики межведомственных, межрегиональных и межгосударственных акционерных промышленных компаний и финансово – промышленных групп'' создается Межведомственная комиссия по содействию организации акционерных промышленных компаний и финансово – промышленных групп, Положение о которой утверждено Распоряжением Совета Министров – Правительства РФ от 25 августа 1993 г. N 1536-р2. В Положении закреплялись состав и основные задачи комиссии. По мнению исследователей3, несмотря на обширный спектр задач, основной деятельностью Межведомственной комиссии стало участие в разработке Программы содействия формированию финансово-промышленных групп, утвержденной постановлением Правительства от 16 января 1995 г. N 48 ''#P 3 0 1 1 9010377 0000#G0О Программе содействия формированию финансово-промышленных групп''4. В настоящее время в соответствии с Постановлением Правительства РФ#S от 10 ноября 1996 г. N 1344 ''#G0О координационных и консультативных органах, образованных Правительством Российской Федерации'' (с изменениями от 27 и 30 мая, 11 октября 1997 г., 5 января 2001 г.)1 данная комиссия упразднена.

В указанной Программе приводятся результаты анализа сферы промышленности, и на их основе вновь актуализируются предпосылки создания финансово-промышленных групп. Разработана теоретическая база создания ФПГ как формы объединений предприятий: представлена классификация финансово-промышленных групп, перечислены варианты возможных центральных компаний, предложены основные критерии объединения и другие. Практическое содержание Программы составляют: важнейшие задачи и основные принципы создания ФПГ, приоритетные направления деятельности данных объединений. В целом, Программа носит концептуальный характер и дает представление о том, что именно государство понимает под финансово-промышленными группами, определяет их значение и роль в промышленности, основные направления развития ФПГ в России, тем самым, в большей мере, обуславливает дальнейшее законотворчество в этой области.

#E В соответствии с п.3 Указа проекты создания финансово-промышленных групп, представляемые на рассмотрение Совета Министров - Правительства Российской Федерации, подлежат предварительной экспертизе, осуществляемой Министерством экономики Российской Федерации, Министерством финансов Российской Федерации и Государственным комитетом Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур. В настоящее время действует Постановление Правительства РФ от 23 мая 1994 г. N 508 "О порядке проведения экспертизы проектов создания финансово-промышленных групп, представляемых на рассмотрение Правительства Российской Федерации" (с изменениями от 10 ноября 1996 г.)1.

Указ предполагает разработку и принятие нормативного акта, регламентирующего порядок ведения Реестра финансово-промышленных групп. Соответствующее Положение было утверждено постановлением Правительства РФ от 19 июня 1994 г. N 7072. В соответствии с данным Постановлением, контроль за соблюдением финансово-промышленными группами требований Указа, а также ведение Реестра финансово-промышленных групп возлагается на Государственный комитет Российской Федерации по промышленной политике.

В силу специфики целей создания ФПГ основными их участниками предполагались крупные предприятия, находящиеся либо в процессе приватизации, либо уже приватизированные, пакеты акций которых находились в федеральной собственности. Этим, на наш взгляд, объясняется та роль, которую приобретает в процессе формирования данных объединений и играет до настоящего времени федеральный орган по управлению государственным имуществом. Именно в этот орган предоставляются документы, необходимые при формировании ФПГ. Перечень необходимых документов утвержден соответствующим #G0распоряжением Государственного комитета РФ по управлению государственным имуществом#G1 N 2522-р от 17 октября 1994 года ''#G0О перечне документов, представляемых при формировании финансово-промышленных групп в Государственный комитет Российской Федерации по управлению государственным имуществом''.3

Анализ соотношения норм Указа с положениями принятых в 1995 году части первой Гражданского кодекса РФ и Федерального закона ''О финансово-промышленных группах''4 (далее – Закон о ФПГ) показывает, что, в соответствии со ст. ст. 4 , 422 ГК РФ отношения (в том числе и договорные), возникшие до принятия акта гражданского законодательства сохраняют силу, если законом не предусмотрено иное. В соответствии с ч.1 ст.1 Закона о ФПГ настоящий Федеральный закон устанавливает правовые основы создания, деятельности и ликвидации финансово-промышленных групп в Российской Федерации. Таким образом, Указ фактически действовал до дня официального опубликования Закона о ФПГ (4 декабря 1995 года), но официально был признан утратившим силу лишь Указом Президента РФ от 1 апреля 1996 г. N4431.

Основным значением Указа Президента РФ N 2096 от 5 декабря 1993 г. ''О создании финансово – промышленных групп в Российской Федерации'', на наш взгляд, стало начало создания правовой базы формирования интегрированных хозяйственных структур как среднего звена управления промышленностью на базе приватизируемых предприятий, а также как формы кооперации финансового и промышленного капитала. Практическое значение Указа проявилось в создании на его основе ряда финансово-промышленных групп, а также формирования соответствующей нормативной базы в субъектах РФ. В частности, было принято Постановление правительства Москвы от 14 июня 1994 г. N 488 ''Об #P 3 0 1 1 3603155 0000#G0основных принципах и подходах в концепции формирования финансово - промышленных групп в г. Москве''2.

В настоящее время отношения по созданию и деятельности ФПГ в РФ регулируется Федеральным Законом от 30 ноября 1995 года N 190-ФЗ ''О финансово-промышленных группах''.

В соответствии со ст. 2 Закона под финансово-промышленной группой понимается ''совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочернее общество либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании ФПГ в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создания новых рабочих мест''.

Нормы Закона о ФПГ, закрепляют два способа создания данного объединения.

1. Признание финансово-промышленной группой совокупности хозяйствующих субъектов, объединенных как основное и дочернее общество.

2. Интеграция самостоятельных юридических лиц посредством договора о создании ФПГ.

Исследования практики формирования ФПГ1 свидетельствуют о приоритете в использовании второго способа создания, что, на наш взгляд, обуславливается следующими факторами:

1. Ограниченный перечень, в силу ст. 105 ГК РФ, возможных организационных форм предприятий – потенциальных участников ФПГ.

2. Существующее холдинговое объединение имеет зачастую организационные и материальные возможности реализации собственных интересов, без дополнительного приобретения статуса ФПГ. Стимулом же реализации достаточно сложного в организационном плане процесса приобретения статуса ФПГ могут выступать меры государственной поддержки, которые, как будет показано ниже, носят, в большинстве случаев, декларативный характер.

Анализ вариантов создания ФПГ приводит к выводу о том, что результатом первого способа становится возникновение объединения ''вертикального типа'', имеющее в основании имущественные связи, а результатом второго – формирование объединения ''горизонтального типа'', характеризующееся договорной основой и, следовательно, большей самостоятельностью участников. Вместе с тем, подобная классификация достаточно условна. Определяющая для вертикальной интеграции так называемая ''система участий'' не является единственным основанием признания хозяйственных обществ основным и дочерним. В свою очередь, горизонтальная интеграция, в соответствии с легальным определение финансово-промышленной группы как раз и обусловлена ''системой участия'', оформляемой договором о создании финансово-промышленной группы. Представляется, что принятие Закона ''О холдингах'' повлечет за собой признание отношений, возникающих между центральной компанией и остальными ее участниками, холдинговыми в обоих случаях. Это приведет к формализации отличий между способами объединения. В настоящее время антимонопольное законодательство в независимости от способа возникновения ФПГ, признает подобное объединение группой лиц, а, следовательно, и их взаимоаффилированность.

Необходимо также указать на различие между юридическим и экономическим содержанием понятий ''вертикальное'' и ''горизонтальное'' объединение. В экономическом понимании основанием дифференциации подобных объединений являются не характеристики управленческих отношений в системе, а отраслевая принадлежность интегрирующихся предприятий. Под горизонтальной интеграцией понимается объединение хозяйственных структур, выпускающих однородную продукцию, оказывающих одинаковые услуги или выполняющие аналогичные операции технологического цикла. Вертикальная интеграция применяется при слиянии предприятий различных отраслей по принципу технологического единства производственных процессов. Интеграция проявляется в том, что объединяющиеся структуры становятся необходимыми, взаимосвязанными и соподчиненными элементами более крупной структуры. Выделяется также особый тип интеграции - диверсификация, заключающийся в проникновении крупной компании в другие отрасли, с которыми она не находится ни в прямой, ни в косвенной связи1. Отсюда объединение может как содержать так и не содержать в себе смысл юридического и экономического понятия данных категорий.

Рассмотрим подробнее механизм реализации способов создания ФПГ. Несмотря на то, что ФПГ не является юридическим лицом, законодательством предусмотрен разрешительный порядок ее возникновения. В соответствии с ч.1 ст. 5 Закона о ФПГ совокупность юридических лиц, образующих финансово-промышленную группу, приобретает статус финансово-промышленной группы по решению полномочного государственного органа о ее государственной регистрации. Данным полномочным органом в настоящее время является Министерство промышленности, науки и технологий РФ2.

Государственная регистрация ФПГ влечет, по мнению некоторых исследователей3, не гражданско-правовое, а административно-правовое значение и служит лишь целям получения правительственных льгот. На наш взгляд, государственная регистрация в любой форме является административно-правовым актом, однако, в силу ст. 8 ГК РФ основанием гражданских прав и обязанностей могут служить, в том числе, акты государственных органов. Государственная регистрация ФПГ влечет за собой признание за субъектами объединения статуса участника финансово-промышленной группы и обуславливает определенные изменения в его гражданско-правовом статусе (ответственность по долгам центральной компании). Из этого следует вывод о неправомерности сведения значения акта государственной регистрации ФПГ исключительно к административно-правовым последствиям.

Для осуществления государственной регистрации необходимо предоставление в полномочный орган следующих документов:

- заявку на создание финансово-промышленной группы;

- договор о создании финансово-промышленной группы (за исключением финансово-промышленных групп, образуемых основным и дочерними обществами);

- нотариально заверенные копии свидетельства о регистрации учредительных документов, копии реестров акционеров (для акционерных обществ) каждого из участников, включая центральную компанию финансово-промышленной группы;

- организационный проект;

- нотариально заверенные и легализованные учредительные документы иностранных участников;

- заключение федерального антимонопольного органа.

В случае необходимости Правительством Российской Федерации могут быть установлены дополнительные требования по составу представляемых документов. В настоящее время каких-либо дополнительных требований Правительством РФ не установлено. В этом отношении вызывает сомнение правомочность иных государственных органов в нормативном порядке регулировать отношения создания ФПГ. Закон о ФПГ в ч.3 ст.1 прямо устанавливает, что #G0государственное регулирование создания, деятельности и ликвидации финансово-промышленных групп осуществляется уполномоченным на то федеральным государственным органом (далее полномочный государственный орган), указанные функции которого являются исключительными. В этой связи, на наш взгляд, не соответствует положениям ст. ст. 1, 5 Закона о ФПГ распоряжение Госкомимущества РФ от 26 января 1996 г. N 106-р ''О мерах по исполнению Федерального закона "О финансово-промышленных группах"1, утвердившего иной, чем предусмотрен данной нормой, перечень документов, необходимых для регистрации ФПГ.

Представляется одним из необходимых условий обеспечения правопорядка в сфере создания ФПГ соблюдение государственными органами в своей деятельности требований данного Закона. Так, государственные органы, имеющие необходимую компетенцию в регулировании отношений, возникающих в процессе создания и деятельности ФПГ, не должны в своих актах выходить за рамки установленных полномочий. В этой связи показателен пример отказа Министерства юстиции РФ2 в регистрации приказа Министерства экономики Российской Федерации от 20 марта 1998 года N 97 "Об организации в Министерстве экономики России работы по государственному регулированию создания, деятельности и ликвидации финансово-промышленных групп", которым был утвержден Порядок регистрации в Минэкономики России финансово-промышленных групп. Отказ мотивирован отсутствием у Минэкономики полномочий на издание подобного акта, не предусмотренного ст. 5 Закона о ФПГ.

Следующим этапом в процессе регистрации ФПГ является экспертиза документов ФПГ. Порядок проведения экспертизы проектов создания финансово-промышленных групп, представляемых на рассмотрение Правительства Российской Федерации, утвержден постановлением Правительства РФ от 23 мая 1994 г. N 508 (с изменениями от 10 ноября 1996 г.)3. Следует иметь в виду, что установленный порядок проведения экспертизы регламентирует проведение предварительной экспертизы представляемых на рассмотрение Правительства РФ проектов создания финансово-промышленных групп, формируемых только из государственных федеральных предприятий, учреждений и организаций, финансируемых из федерального бюджета, а также на основе межправительственных соглашений. Таким образом, остается неурегулированным вопрос проведения экспертизы в случае образования ФПГ иными субъектами.

По результатам рассмотрения документов финансово-промышленной группы с учетом экспертных заключений полномочный государственный орган в двухмесячный срок со дня представления ему документов принимает решение или об отказе в регистрации финансово-промышленной группы, или о возврате документов финансово-промышленной группы на доработку, или о регистрации финансово-промышленной группы.

Отказ в регистрации ФПГ должен быть письменно мотивирован. В случае нарушении сроков рассмотрения документов, а также в случае несогласия с решением полномочного органа его действия могут быть обжалованы в суд. При решении вопроса о рассмотрении данных споров, а также иных споров, возникающих из отношений, регулируемых Законом о ФПГ, представляется возможным исходить из положений статьи 11 ГК РФ, предусматривающей, что судебная защита гражданских прав осуществляется в соответствии с подведомственностью дел, установленной процессуальным законодательством1.

Процесс государственной регистрации завершается внесением ФПГ в государственный реестр ФПГ и выдачей свидетельства о регистрации. Форма свидетельства и порядок ведения реестра утверждены постановлением Правительства РФ от 22 мая 1996 г. N 621 "О порядке ведения государственного реестра финансово-промышленных групп Российской Федерации" (с изменениями от 2 февраля 1998 г.)1.

В соответствии с данным Порядком, участники ФПГ после регистрации обязаны предоставлять в полномочный государственный орган следующую информацию:

1. Об изменениях в условиях договора о создании ФПГ (для ФПГ, созданных на основании договора). В случае изменений существенных условий договора финансово-промышленная группа подлежит повторной регистрации. В соответствии со ст. 432 ГК РФ существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Отсюда любое изменение условий, предусмотренных ст. 7 Закона о ФПГ, а также изменение условий предмета договора о создании ФПГ влекут за собой повторную государственную регистрацию объединения.

2. Об изменениях в составе участников.

3. Об изменениях в учредительных документах центральной компании ФПГ. В соответствии с ч.4 ст. 11 Закона о ФПГ, о данных изменениях полномочный государственный орган должен также информировать #G0орган, осуществивший регистрацию центральной компании финансово-промышленной группы.

Представляет интерес анализ некоторых особенностей реализации отдельных способов создания ФПГ. Формальным отличием процесса формирования объединения указанными способами является отсутствие необходимости в заключении договора о создании ФПГ между основным и дочерним обществами, так как предполагается, что в подобном холдинговом объединении налажены управленческие отношения и сформирована стратегия деятельности. В этом отношении не вполне ясна позиция законодателя о необходимости заключения подобного договора между унитарным дочерним предприятием и предприятием-учредителем.

Различие также состоит в составе участников ФПГ. В целом, Закон о ФПГ акцентирует производственный характер формируемых объединений, а также задачи решения инвестиционных проблем интегрирующихся предприятий, что вытекает как из закрепленных целей объединения, так и из состава предполагаемых участников. В соответствии с ч. 3 ст. 3 Закона среди участников финансово-промышленной группы обязательно наличие организаций, действующих в сфере производства товаров и услуг, а также банков или иных кредитных организаций. Кроме того, в целях обеспечения инвестиционного процесса в состав участников могут входить инвестиционные институты, негосударственные пенсионные и иные фонды, страховые организации. Данное положение позволяет провести классификацию участников ФПГ как обязательных и факультативных.

Образование ФПГ основным и хозяйственным обществом, предполагает ограничения на форму организации потенциальных участников объединения. Вместе с тем, Закон закрепляет антимонопольные ограничения на участие более чем в одной ФПГ, а также необходимость дочернего общества участвовать в ФПГ только совместно с основным.

Участниками ФПГ в рассматриваемом случае являются хозяйственные общества, между которыми имеются холдинговые отношения, возникшие по основаниям, предусмотренным ст. 105 ГК РФ. В соответствии со ст.11 Закона о ФПГ центральной компанией ФПГ в этом случае является основное общество.

Положения ст. 14 Закона о ФПГ предполагают солидарную ответственность участников по долгам центральной компании, возникшим в результате участия в деятельности ФПГ. Данное положение противоречит целому ряду норм гражданского законодательства. Так, в соответствии с ч.2 ст. 105 ГК РФ дочернее общество не несет ответственности по долгам основного общества, а при определенных условиях основное общество само отвечает по долгам дочернего (ч.ч. 2, 3 ст. 105, ч.3 ст.56 ГК РФ, ст.3 Закона ''Об АО'', ст.ст. 3, 6 Закона ''Об ООО''). Указанные нормы являются императивными и не могут быть изменены иными актами, в том числе и Законом о ФПГ.

Важным моментом в деятельности любого хозяйствующего субъекта является предоставление необходимых полномочий органам управления, а также создание механизма реализации решений, принятых этими органами. Следует различать орган ведения дел объединения – центральная компания ФПГ и орган управления объединением – Совет управляющих ФПГ. Участие всех субъектов объединения в управлении финансово-промышленной группой гарантируются положениями о порядке формирования Совета управляющих. Данный орган управления является единственным для ФПГ и состоит из представителей всех ее участников, в том числе и представителя центральной компании. Решение о направлении представителя в Совет принимается соответствующим органом управления участника. Положения Законов ''Об акционерных обществах'' и ''Об обществах с ограниченной ответственностью'' не закрепляют в компетенции какого органа управления хозяйственным обществом состоит принятие подобного решения, что влечет за собой включение данного решения в компетенцию исполнительного органа общества. Но роль исполнительного органа юридического лица в процессе формирования ФПГ этим не исчерпывается. В соответствии с Законом компетенция Совета управляющих определяется договором о создании финансово-промышленной группы. Можно предположить, что ввиду отсутствия данного договора, в случае образования ФПГ основным и дочерним обществами, компетенция Совета управляющих ФПГ будет определяться исполнительным органом управления центральной (основной) компании. В связи с этим правомерен вывод О.В. Белоусова1 о возможном ухудшении положения дочерних обществ в случае их вхождения в ФПГ, в смысле сокращения их полномочий по управлению объединением.

Как было сказано, практика свидетельствует о преимуществе, отдаваемом предприятиями договорному способу создания ФПГ. Для договорного объединения характерно большее количество организационных форм потенциальных участников. Запрет на участие в ФПГ установлен лишь для общественных и религиозных организаций. Предприятия иных организационно-правовых форм имеют возможность в рамках имеющейся правоспособности заключать договор о создании ФПГ. В соответствии со ст. 3 Закона о ФПГ участниками данного объединения являются юридические лица, подписавшие договор о создании ФПГ и учрежденная ими центральная компания.

Таким образом, основным локальным актом, являющимся юридической основой объединения становится указанный договор, что предполагает пристальное исследование его гражданско-правовой природы.

В соответствии со сложившимся мнением2 договор о создании ФПГ является договором простого товарищества. На наш взгляд, сходство отдельных элементов данных договоров, что справедливо замечено в науке, не только не должно приводить к их полному отождествлению на практике, но и предостерегать от этого.

Признавая договор о создании ФПГ договором простого товарищества (договором о совместной деятельности), необходимо иметь в виду положения ст. 422 ГК РФ о том, что договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующими в момент его заключения. Нормы главы 55 ГК РФ ''Простое товарищество'' содержат ряд положений императивного характера и не могут быть изменены Законом о ФПГ как актом меньшей юридической силы. Анализ норм Закона указывает на неизбежность подобных изменений в случаях использования в целях создания ФПГ данного договора. Следовательно, оформление создания ФПГ договором простого товарищества может повлечь его недействительность в силу ст. 168 ГК РФ.

В соответствии со ст. 1041 ГК РФ по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. Одним из существенных условий договора о создании ФПГ ст.7 Закона о ФПГ называет #G0порядок и условия учреждения центральной компании финансово-промышленной группы как юридического лица в определенной организационно-правовой форме. Это обуславливает его отчасти учредительный характер и, следовательно, отличает от договора простого товарищества. Возможно, вывод о тождественности договора о создании ФПГ и договора простого товарищества был бы правомерен, в случае если центральная компания ФПГ являлась бы стороной договора о создании ФПГ, но анализ положений Закона о ФПГ приводит к выводу, что образование центральной компании является результатом данного договора. Отсюда различие в основном элементе указанных договоров в их предмете: договор о создании ФПГ предполагает урегулирование большего количества отношений, следовательно, шире в предмете, чем договор простого товарищества.

Избегая отождествления данных договоров, представляется возможным, а в некоторых случаях и полезным, применять отдельные положения договора простого товарищества к регулированию части соответствующих отношений между участниками договора о создании ФПГ. Так, предмет договора о создании ФПГ включает соглашение об #G0объеме, порядке и условиях объединения активов его участников, а предметом договора простого товарищества является обязательство сторон договора соединить свои вклады. Анализ норм Закона о ФПГ и главы 55 ГК РФ не выявил разногласий, по которым правовой режим вклада товарища не мог бы быть применен к соответствующему активу стороны договора о создании ФПГ, естественно, кроме случаев объединения подобных активов в форме уставного капитала юридического лица. Вместе с тем, вызывает недоумение отсутствие в перечне существенных условий договора о создании ФПГ условий о порядке использования объединенных активов и реализации обязанностей по их содержанию, порядка возмещения расходов, связанных с выполнением этих обязанностей. Применение в решении данных вопросов положений договора простого товарищества позволяет решить данную проблему только отчасти. В соответствии со ст. 1043 ГК РФ пользование объединенным имуществом производится по соглашению участников, а в случае отсутствия соглашения – по решению суда; что же касается исполнения обязательств по содержанию, то данный вопрос вообще не урегулирован, так как предполагается существенным условием самого договора простого товарищества. В этом случае следует руководствоваться ч.5 ст.421 ГК РФ, в соответствии с которой, если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.

Распространение на отношения по порядку объединения и использования объединенных активов в ФПГ положений договора простого товарищества влечет применение к данным активам режима общей собственности. Правовыми последствиями в этом случае будут следующие:

1. Наполнение не имеющего определения в гражданском законодательстве понятия ''активы'' правовым содержанием. Ст. 1042 ГК РФ вкладом товарища признает все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. Отсутствие исчерпывающего перечня в данной норме предполагает применять к вкладам товарищей общие условия об оборотоспособности объектов гражданских прав.

2. Создание правовой базы для внесения и использования участниками ФПГ вкладов, которыми они обладали не только на праве собственности, но и по иным основаниям. Данное положение особенно актуально при участии в ФПГ унитарных предприятий.

3. Распространение на объединенные активы товарищей, а также доходы, полученных от их использования, режима общей долевой собственности.

4. Преимущественное право покупки доли участника финансово-промышленной группы у других участников договора о создании ФПГ, в случае продажи данной доли, либо обращения на нее взыскания кредиторами, что является гарантией определенной устойчивости объединения.

Таким образом, применение норм, регулирующих правовой режим имущества простого товарищества, к регулированию отношений, возникающих в силу объединения активов сторонами договора о создании ФПГ, является способом оптимизации данного договора к подобным отношениям. В случае, если по соглашению сторон договора о создании ФПГ к отношениям, вытекающим из объединения активов его участников, применяются положения о договоре простого товарищества, подобный договор следует признать смешанным (ч.3 ст. 421 ГК РФ). Правовым следствием подобного признания является возникновение соотношения между соответствующей частью договора о создании ФПГ и правилом договора, чей элемент является этой частью - соотношения в форме ''договор и закон'' (ч.4 ст.421, ст. 422 ГК РФ). Вместе с тем, договор о создании ФПГ, несмотря на отсутствие подобного основания возникновения смешанного договора по смыслу ч.3 ст. 421 ГК РФ, следует признать таковым и независимо от соглашения сторон. В соответствии с ч.2 ст.11 Закона о ФПГ д#G0опускается создание центральной компании ФПГ в известных формах коммерческой либо некоммерческой организации, что предполагает необходимость обращения при определении такого существенного условия, как порядок и условия учреждения центральной компании, к правилам для учредительных договоров, содержащихся в соответствующих законодательных актах. Смешанный характер договора о создании ФПГ предполагает ограничение свободы воли его участников в регулировании отношений, которые по предписанию закона, либо по воле самих участников регулируются правилами об отдельных видах договоров. Несоблюдение данных правил может повлечь за собой признание договора о создании ФПГ недействительным по основаниям ст. 168 ГК РФ. Следует иметь в виду, что в соответствии со ст.19 Закона о ФПГ договор о создании ФПГ может быть признан недействительным только по решению суда, то есть признается оспоримой сделкой.

Не менее важной, чем организационная основа функционирования объединения, является имущественная база деятельности образуемого хозяйствующего субъекта. Необходимость объединения активов и, таким образом, формирование имущественной базы является отличительным признаком финансово-промышленной группы от иных объединений, например, от холдинга. Закон о ФПГ предполагает кроме непосредственного объединения активов еще и формирование уставного капитала центральной компании. В этом случае возникает вопрос о возможности оформления объединения активов в виде формирования уставного капитала центральной компании, что допускалось положениями Указа N 2096. На наш взгляд, подобный вариант соответствует целям создаваемого объединения лишь с рядом оговорок. По смыслу ст. 7 Закона о ФПГ объединение активов и создание центральной компании являются двумя самостоятельными условиями договора и не могут быть полностью совмещены, иначе договор о создании ФПГ полностью принимает учредительный характер, в связи с чем заключается в соответствии с законодательством, регулирующим создание юридических лиц, а не с нормами Закона о ФПГ и соглашением сторон. Кроме того, в соответствии со ст. 12 Закона о ФПГ п#G0од деятельностью финансово-промышленной группы понимается деятельность участников, ведущаяся ими в соответствии с договором о создании финансово-промышленной группы и (или) ее организационным проектом при использовании обособленных активов. В случае, если объединение активов заменено формированием уставного капитала центральной компании, деятельность ФПГ сводится к деятельности центральной компании, а компетенция остальных участников объединения соответствует компетенции органа управления данной компании, что не может удовлетворять цели создания объединения.

Таким образом, представляется возможным и необходимым исполнением требований Закона о ФПГ о направлении части объединенных активов на учреждение центральной компании, но этим объединение не должно исчерпываться и в оставшейся части создать имущественную базу для деятельности всей ФПГ.

Учитывая сложное экономическое положение большинства предприятий, законодатель не устанавливает минимальный объем объединенных активов, предлагая данный вопрос решить самим участникам договора. Вместе с тем, недопустим и формальный подход со стороны государственных органов к данному пункту договора о создании ФПГ, так как сумма объединенных вкладов участников ФПГ объективно свидетельствует о предполагаемых масштабах деятельности формируемого объединения.

Установление объема, порядка, условий объединения активов участников является обязательным и самостоятельным этапом заключения договора о создании ФПГ. Использование объединенных активов представляет собой содержание деятельности созданного объединения, что влечет целевой характер их использования.

Законодатель, указывая на необходимость объединения активов, предлагает и формы их объединения: полное или частичное (ст.2 Закона о ФПГ). Анализ Закона не указывает, ни что понимается под активами, ни что предполагает собой данные формы их объединения. Федеральный Закон от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" (с изменениями от 23 июля 1998 г.)1 в ст. 11 содержит указание исключительно на нематериальные активы, при этом, не раскрывая их содержание. Приказ Минфина РФ от 29 июля 1998 г. N 34н "Об утверждении Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации" (с изменениями от 30 декабря 1999 г., 24 марта 2000 г.)2 под нематериальными активами, используемыми в хозяйственной деятельности в течение периода, превышающего 12 месяцев, и приносящим доход, понимает права, возникающие:

- из авторских и иных договоров на произведения науки, литературы, искусства и объекты смежных прав, на программы для ЭВМ, базы данных и другие;

- из патентов на изобретения, промышленные образцы, селекционные достижения, из свидетельств на полезные модели, товарные знаки и знаки обслуживания или лицензионных договоров на их использование;

- из прав на "ноу-хау" и другие.

Кроме того, к нематериальным активам могут относиться организационные расходы (расходы, связанные с образованием юридического лица, признанные в соответствии с учредительными документами вкладом участников (учредителей) в уставный (складочный) капитал), а также деловая репутация организации.

Термин ''материальные активы'' легального закрепления в действующем законодательстве не нашел и представляет собой совокупное понятие, в которое входят земельные участки, здания, сооружения, оборудование и тому подобное, и также используется в интересах бухгалтерского учета.

Использование термина ''активы'' в смысле определения понятия вкладов участников ФПГ в формировании имущественной основы деятельности ФПГ вряд ли следует признать удачным, так как подобная деятельность регулируется нормами гражданского законодательства, в котором имеются необходимые дефиниции. Исследование понятий ''материальный и нематериальный актив'' неизбежно обращает нас к положениям гражданского законодательства, касающихся объектов гражданских прав, отсюда и оборот актива полностью зависит от оборота объектов гражданских прав, наполняющих его. Так, представляется сомнительной возможность объединения такого нематериального актива как деловая репутация юридического лица в нарушение положений ст.150 ГК РФ.

В этой связи, на наш взгляд, является необходимым внести изменения в формулировку ст. ст. 2, 7, Закона о ФПГ в смысле замены слова ''актив'', на слова ''имущество, обладаемое участниками на праве собственности либо по другим основаниям, а также имущественных прав'' в соотвествующем падеже; в ст. 12 Закона о ФПГ заменить слова ''обособленных активов'' на слова ''обособленного имущества и (или) имущественных прав''.

Предоставляя известную самостоятельность участникам ФПГ в определении механизма объединения активов, законодатель закрепляет необходимый результат данного процесса. В соответствии со ст. ст. 2, 12 Закона о ФПГ результатом договора о создании ФПГ должно быть полное либо частичное объединение обособленных активов. При этом речь идет об объединении части активов предприятия, так как в противном случае происходит слияние либо присоединение юридических лиц, что не может быть признано предметом договора о создании ФПГ. В соответствии со ст. 2 Закона о ФПГ под полным либо частичным объединением материальных и нематериальных активов понимается возникновение системы участий между юридическими лицами – участниками ФПГ. Как уже отмечалось, система участий характерна для имущественных холдингов и реализуется в целях установления контроля (управления) одного хозяйствующего субъекта над другим на основе использования прав, предоставляемых участием первого в уставном капитале последнего. Представляется, что сведение результата объединения активов к обязательному формованию имущественных связей между участниками ФПГ неоправданно сужает возможные варианты объединения активов, а также является определенным препятствием на вступление в ФПГ предприятий, желающих сохранить свою самостоятельность в осуществлении иной, не связанной с участием в ФПГ, деятельности. Поэтому в ст. 7 Закона о ФПГ не упоминается о создании ''системы участий'', и участникам предоставлена возможность по соглашению определить объем, порядок и условия объединения активов. Между тем, возникает вопрос о критериях и значении разграничения полного и частичного объединения активов.

На наш взгляд, разграничение понятий ''полное'' и ''частичное объединение'' следует связывать с характеристикой прав субъектов вкладов на результат подобного объединения. В случае частичного объединения вкладов может возникать общая долевая собственность участников ФПГ, в которой доля соответствует вкладу и возможно ее истребование участником обратно. Пользование указанным обособленным имуществом происходит в соответствии с нормами ГК РФ, а также договором о создании ФПГ. Образование общей долевой собственности - не единственный способ объединения активов. В соответствии с Указом Президента РФ N 2096 '' О создании финансово – промышленных групп в Российской Федерации'' обособление допускается, например, в форме передачи участниками группы находящихся в их собственности пакетов акций, входящих в группу предприятий и финансово-кредитных учреждений, в доверительное управление одному из участников группы. В этом случае общей собственности вообще не возникает, каждый доверитель остается единоличным собственником внесенного пакета акций. Вкладом может быть не только имущество, но и права. В Программе содействия формированию финансово-промышленных групп, утвержденной постановлением Правительства РФ от 16 января 1995 года N 481 указывается, что при объединении юридических лиц в ФПГ ''участники делегируют на договорной основе вопросы принятия решений, распоряжения собственностью и доходами''. Таким образом, частичное объединение активов сохраняет у участника соответствующее право на актив.

Полное объединение активов влечет их обезличивание в общей массе и возможно лишь в случае отчуждения субъектом данного актива. Подобное объединение возможно, например, в форме внесения в уставной капитал центральной компании, но, как уже указывалось, не должно им исчерпываться. Так же возможно использовать данную форму для учреждения фонда с передачей в его собственность финансовых средств, при условии, что цели деятельности фонда будут определяться интересами ФПГ. Таким образом, полное объединение активов влечет прекращение права собственности либо иного вещного права на передаваемый актив.

Закон о ФПГ не устанавливает обязанности для каждого участника ФПГ обособить собственный актив. Договором о создании ФПГ может быть установлена обязанность определенных участников передать имущество в собственность, доверительное управление, аренду и тому подобное другим участникам, которые будут использовать данное имущество в соответствии с целями деятельности ФПГ, что также следует признать объединением активов. Например, кредитное общество в рамках договора о создании ФПГ предоставляет предприятию финансовые средства, которые используются на модернизацию производственных мощностей. Это впоследствии будет использоваться предприятием для повышения конкурентоспособности выпускаемой продукции, прибыль, от реализации которой будет распределяться между кредитным и производственным предприятием. В этом случае лишь один участник договора производит фактическое обособление актива, но его пользование осуществляют оба участника, тем самым соблюдаются условия ст.12 Закона о ФПГ.

Таким образом, основным значением вопроса разграничения полного и частичного объединения активов является создание адекватных условий объединения активов в зависимости от правоспособности участников ФПГ. В соответствии со ст. 295 ГК РФ унитарное предприятие не имеет полномочий на отчуждение недвижимого имущества и, следовательно, на полное объединение активов без согласия собственника имущества предприятия.

Разумеется, что указанная выше схема может реализовываться и вне рамок ФПГ. Следовательно, решающим критерием в создании любого объединения, в том числе и ФПГ, будет являться выгода, получаемая участниками ФПГ в результате подобного объединения. В.Е. Дементьев1 подобную выгоду определяет как ''эффект интеграции'' либо ''синергетическую составляющую'' и предлагает ее выявление через сопоставление двух сценариев, один из которых представляет развитие участников ФПГ, если они будут действовать самостоятельно, второй – развитие в рамках ФПГ. При этом результаты данных расчетов, по мнению исследователя, подлежат обязательному закреплению в организационном проекте создания ФПГ.

Очевидно, объединяясь, предприятия преследуют различные интересы: производственный сектор предполагает получить дешевые кредиты, банковский – надежное и прибыльное вложение средств и так далее. Обобщающим критерием перспектив участия в ФПГ может являться повышение эффективности деятельности участников за счет реструктуризации производства и рациональной организации взаимодействия участников2.

По мнению автора, критериями, дополняющими ''эффект интеграции'', являются следующие:

1. Деятельность Совета управляющих ФПГ.

2. Деятельность центральной компании ФПГ.

3. Меры государственной поддержки.

Рассмотрим реализацию данных критериев именно в русле обеспечения ''эффекта интеграции''.

Высшим и единственным органом управления ФПГ является Совет управляющих ФПГ (далее - Совет), основная задача которого эффективное управление деятельностью объединения. Это должно обеспечиваться как соответствующей компетенцией Совета, устанавливаемой договором о создании ФПГ, так и гарантированным механизмом реализации решений Совета в деятельности конкретного участника ФПГ. Закон о ФПГ не определяет организационную форму Совета, указывая лишь на обязательное присутствие в его составе представителей всех участников. В этой связи особое значение приобретает статус представителя участника ФПГ в Совете. При образовании Совета необходимо учитывать положения ч.1 ст. 53 ГК РФ о том, что юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. Это предполагает, в отличие от трестированных объединений, где решения реализовывались приказом по тресту, дублирование решения Совета решением органа управления участника. При этом необходимо соблюдение законной и договорной компетенции данного органа. По причине многообразия возможных организационно-правовых форм юридических лиц, участвующих в объединении, законодатель не устанавливает правовое положение представителя в рамках юридического лица – участника ФПГ. Представляется очевидным, что представитель должен либо непосредственно являться органом управления участника, либо иметь возможность влиять на принятие решений данного органа. Назначение представителя осуществляется компетентным органом управления участника ФПГ. В этой связи актуализируется уже указанная автором проблема отсутствия детальной регламентации компетенции органов управления хозяйственными обществами и производственными кооперативами в решении вопросов, связанных с участием в деятельности объединений юридических лиц, в том числе ФПГ.

В литературе высказывалось мнение1 о возможности организации Совета как общего собрания акционеров центральной компании, образованной как акционерное общество. На наш взгляд, подобное отождествление невозможно по причине отсутствия кворума в Совете, так как в этом случае в данный орган управления не сможет войти представитель центральной компании ФПГ. По этой причине следует признать невозможным всякое отождествление Совета с органом управления участника ФПГ.

Таким образом, эффективность деятельности Совета управляющих обеспечивается не только объемом компетенции, предоставляемым ему договором о создании ФПГ, но и возможностями представителя участника ФПГ реализовать соответствующее решение в деятельности данного юридического лица, что, в свою очередь, обуславливается статусом представителя как органа управления.

Следующим фактором оптимизации деятельности ФПГ является организация и деятельность центральной компании ФПГ (далее – Компания). В соответствии со ст. 11 Закона о ФПГ Компания является юридическим лицом, специально созданным для ведения дел ФПГ, и может быть образована в форме хозяйственного общества или ассоциации (союза). Правоспособность Компании возникает с момента ее государственной регистрации, при этом Закона о ФПГ не устанавливает каких-либо особенностей регистрации, и она производится в соответствии с положениями Федерального закона от 8 августа 2001 г. "О государственной регистрации юридических лиц". Основной задачей Компании является освобождение остальных участников от рутинных обязанностей, связанных с участием в ФПГ. Тем самым обеспечивается возможность остальных участником заниматься непосредственно профильной деятельностью. Подобная вспомогательная (непроизводственная) функция центральной компании ФПГ подтверждается низкой долей уставного капитала Компании в суммарном уставном капитале остальных участников группы (в среднем не превышает 5 %)1.

С момента государственной регистрации Компания осуществляет следующие полномочия:

- #G0выступает от имени участников финансово-промышленной группы в отношениях, связанных с созданием и деятельностью финансово-промышленной группы;

- ведет сводные (консолидированные) учет, отчетность и баланс финансово-промышленной группы2;

- готовит ежегодный отчет о деятельности финансово-промышленной группы;

- выполняет в интересах участников финансово-промышленной группы отдельные банковские операции в соответствии с законодательством Российской Федерации о банках и банковской деятельности.

#G0Иные виды деятельности центральной компании финансово-промышленной группы по ведению дел финансово-промышленной группы устанавливаются ее уставом, договором о создании финансово-промышленной группы.

Часть 4 ст. 11 Закона о ФПГ устанавливает, что #G0устав центральной компании финансово-промышленной группы должен определять предмет и цели ее деятельности и соответствовать условиям договора о создании финансово-промышленной группы. Общим предметом деятельности Компании в соответствии со ст. ст. 7, 11 Закона является ведение дел ФПГ, что, в свою очередь может быть конкретизировано или договором о создании ФПГ, или уставом. В соответствии с ч.1 ст.49 ГК РФ юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Таким образом, следует признать, что правоспособность Компании ограничена ведением дел ФПГ как основной и единственной цели ее создания и деятельности. В этой связи вызывает сомнение вывод И.С. Шиткиной1 о возможности Компании осуществлять самостоятельную хозяйственную деятельность, не представляющую собой ведение дел ФПГ.

Обязательным условием создания Компании является участие в ее учреждении всех участников ФПГ. В соответствии с положениями гражданского законодательства учредителями ассоциации (союза) могут быть коммерческие или некоммерческие организации; это налагает определенные ограничения на форму организации потенциальных участников.

В случае учреждения Компании в форме хозяйственного общества необходимо учитывать следующие моменты. Закрепляя в учредительных документах Компании возможность осуществлять отдельные банковские операции, следует иметь в виду, что в зависимости от состава банковских операций в соответствии с Законом РСФСР от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности в РСФСР" (в редакции Федерального закона от 3 февраля 1996 г. N 17-ФЗ) различаются небанковская кредитная организация и банк, государственная регистрация которых имеет определенные особенности. Осуществление банковских операций, в соответствии с нормами данного Закона, возможно лишь при условии получения соответствующей лицензии.

Если учредителем Компании выступает унитарное предприятие необходимо соблюдение правил, предусмотренных ч.2 ст. 295, ст.297 ГК РФ о порядке внесения предприятием вкладов в уставной капитал юридических лиц, касающийся согласования подобного решения с собственником имущества. Кроме того, в соответствии с требованиями Министерства государственного имущества РФ1 решения территориальных органов о даче согласия на внесение федеральными унитарными предприятиями закрепленного за ними имущества в качестве вклада в уставные капиталы хозяйственных обществ (товариществ) подлежат обязательному согласованию с этим министерством. Указ Президента РФ от 1 апреля 1996 г. N 443 "О мерах по стимулированию создания и деятельности финансово-промышленных групп" предоставляет унитарным предприятиям право вносить в качестве вклада в уставный капитал центральных компаний недвижимое имущество, находящееся в их хозяйственном ведении и являющееся федеральной собственностью, сдавать центральным компаниям указанное имущество в аренду и отдавать в залог, что, на наш взгляд, делает формальной процедуру получения согласия территориальных органов управления государственным имуществом.

Таким образом, необходимым условием эффективного функционирования центральной компании ФПГ является выбор учредителями оптимальной организационно-правовой формы ее образования, соответствующей целям деятельности, которые определены в учредительных документах. Вместе с тем, неясна позиция законодателя, закрепившего столь малый выбор организационно-правовых форм центральной компании ФПГ. Представляется возможным выбор и иных форм организации центральной компании, например, некоммерческое партнерство.

Следующим фактором, дополняющим ''эффект интеграции'' в формировании ФПГ, являются меры государственной поддержки. Данные меры можно подразделить на меры, относящиеся к объединениям предприятий вообще, и меры, направленные именно на поощрение формирования и деятельности ФПГ1.

К первой группе мер можно отнести льготы на внутрифирменное движение капиталов, при которых предприятия, объединившись в определенной форме, имеют возможность рассчитывать на уменьшение налоговых ставок по проводимым между ними операциям, по сравнению с существовавшими до объединения. Налоговый кодекс РФ2 установил понятие взаимозависимых лиц, которыми в соответствии со ст. 20 признаются организации, в случае, если одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации, и суммарная доля такого участия составляет более 20 процентов. Как следует из определения, понятие взаимозависимых лиц сводится исключительно к конструкции имущественных холдингов, что ограничивает применение данной статьи к остальным формам объединения юридических лиц. Анализ иных законодательных актов, устанавливающих льготное налогообложение, по отдельным видам налогов также выявляет их применимость исключительно к имущественным холдингам3. Все это вызывает обоснованную критику подхода законодателя к налогообложению деятельности ФПГ. В частности, отмечается, что до сих пор ФПГ не освобождены от налога по дивидендам по собственным акциям (при отсутствии холдинговых отношений), не снижены налоги на прибыль банков при кредитовании ФПГ, банкам не разрешается списывать на себестоимость затраты на НИОКР1.

Меры государственной поддержки, реализуемые исключительно в отношении ФПГ, являют собой достаточно широкий перечень. В соответствии со ст.15 Закона о ФПГ #G0мерами государственной поддержки деятельности финансово-промышленных групп, устанавливаемыми по решению Правительства Российской Федерации, являются:

- зачет задолженности участника финансово-промышленной группы, акции которого реализуются на инвестиционных конкурсах (торгах), в объеме предусмотренных условиями инвестиционных конкурсов (торгов) инвестиций для покупателя - центральной компании той же финансово-промышленной группы;

- предоставление участникам финансово-промышленной группы права самостоятельно определять сроки амортизации оборудования и накопления амортизационных отчислений с направлением полученных средств на деятельность финансово-промышленной группы;

- передача в доверительное управление центральной компании финансово-промышленной группы временно закрепленных за государством пакетов акций участников этой финансово-промышленной группы;

- предоставление государственных гарантий для привлечения различного рода инвестиций;

- предоставление инвестиционных кредитов и иной финансовой поддержки для реализации проектов финансово-промышленной группы.

Центральным банком РФ могут быть предоставлены банкам - участникам финансово промышленной группы, осуществляющим в ней инвестиционную деятельность, льготы, предусматривающие снижение норм обязательного резервирования, изменение других нормативов в целях повышения их инвестиционной активности.

Представляет интерес анализ некоторых из указанных мер с точки зрения эффективности их использования в деятельности ФПГ. Как указывалось, одной из мер государственной поддержки является предоставление в доверительное управление центральной компании ФПГ акций участников ФПГ. В соответствии со ст. 1015 ГК РФ доверительное управление может осуществляться как коммерческими, так и некоммерческими организациями, причем последними лишь по основаниям, указанным в законе. Перечень подобных оснований установлен в ст. 1026 ГК РФ и включает в себя ''иные случаи, установленные законом''. Положения ст. 15 Закона о ФПГ, видимо, следует признать подобным основанием. Нормы гражданского законодательства закрепляют возможность установления доверительного управления как в интересах учредителя управления (государства - в нашем случае), так и в интересах выгодоприобретателя, указанного в договоре. Очевидно, что раз доверительное управление провозглашается мерой поддержки объединения, то и обусловлено оно интересами участников ФПГ, которые должны быть указаны в договоре как выгодоприобретатели. По мнению автора, важным моментом является конкретное перечисление всех выгодоприобретателей, так как указание на то, что выгодоприобретателями являются все участники ФПГ, включит в данный перечень и центральную компанию ФПГ (доверительного управляющего), тогда как это противоречит требованиям ч.3 ст. 1015 ГК РФ.

Следует остановиться подробнее на самой процедуре передачи в доверительное управление #G0временно закрепленных за государством пакетов акций участников этой финансово-промышленной группы. В соответствии с Указом Президента РФ от 9 декабря 1996 г. N 1660 "О передаче в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации" (с изменениями от 7 августа 1998 г.)1 передача осуществляется по итогам конкурса на право заключения договора доверительного управления акциями, проводимого по решению Правительства РФ. Вместе с тем, очевидно, что о конкурсном порядке получения права доверительного управления в Законе о ФПГ речь не идет, так как доверительный управляющий заранее известен, но иной порядок Указом не установлен.

В последующем, Указ Президента РФ от 8 июля 1997 г. N 690 "О мерах по ликвидации задолженности по выплатам заработной платы работникам бюджетной сферы и денежного довольствия военнослужащим и сотрудникам органов внутренних дел Российской Федерации"2 предоставил Правительству РФ самостоятельно осуществлять продажу акций приватизируемых предприятий, при этом, не упоминая о праве осуществлять функции по передаче этих акций в доверительное управление. Таким образом, по действующему законодательству передача акций, находящихся в федеральной собственности, в доверительное управление возможно только в порядке конкурса. Практика реализации данной меры государственной поддержки в иной, внеконкурсной форме указывает на необходимость выполнения следующего алгоритма действий:

1. Издание Президентом РФ отельного Указа, устанавливающего внеконкурсный порядок передачи определенного пакета акций в доверительное управление. (Указ Президента РФ от 4 июля 1997 г. N 676 "О закреплении в федеральной собственности акций акционерных обществ – участников финансово-промышленной группы тяжелого и энергетического машиностроения и передаче их в доверительное управление"3).

2. Принятие Постановления правительства о мерах по реализации данного Указа. (Постановление Правительства РФ от 24 июля 1997 г. N 949 "О закреплении в федеральной собственности акций акционерных обществ - участников финансово-промышленной группы тяжелого и энергетического машиностроения и передаче их в доверительное управление"1).

3. Принятие решения о заключение договора доверительного управления уполномоченным органом управления государственного имущества. (Распоряжение Мингосимущества РФ от 16 марта 1998 г. N 222-р '' #P 3 0 1 1 901713182 010003000000021006000000C1270900C1912100E132290021AA440041548900410E393200000200021001000000B25589000000040003100000060000003232322DD00001000000000006000100#G0О закреплении в федеральной собственности акций акционерных обществ - участников финансово-промышленной группы тяжелого и энергетического машиностроения и передаче их в доверительное управление''2).

Таким образом, на принятие подобного решения уходит около года. Принимая во внимание, что средний период времени от подачи документов до регистрации ФПГ составляет 2 – 2,5 года целесообразно уполномоченному государственному органу еще в процессе рассмотрения документов принять меры к реализации данной меры.

Что касается иных перечисленных мер, то исследователи указывают, что в подавляющем большинстве случаев данные меры не используются по причине отсутствия необходимой нормативной базы3. Учитывая вышесказанное, следует отметить, что меры государственной поддержки постулируются как право государства, вследствие этого; учитывая их вероятный характер, а также существующую практику реализации, необходим критический подход к оценке их влияния на ''эффект интеграции''.

Важным аспектом существования ФПГ является контроль над деятельностью объединения. Центральная компания ФПГ обязана в установленный Законом период представить отчет о деятельности ФПГ своим участникам и уполномоченному органу, а также официально его опубликовать. Предоставлению отчета предшествует аудиторская проверка, проводимая за счет средств центральной компании ФПГ. В соответствии со ст. 7 Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 119-ФЗ "Об аудиторской деятельности" (далее – Закон ''Об аудиторской деятельности'') подобный аудит является обязательным и проводится аудиторскими организациями. Названный Закон устанавливает специальные правила для организации обязательного аудита. При его проведении в организациях, в уставных (складочных) капиталах которых доля государственной собственности или собственности субъекта Российской Федерации составляет не менее 25 процентов, заключение договоров оказания аудиторских услуг должно осуществляться по итогам проведения открытого конкурса. Порядок проведения таких конкурсов утверждается Правительством РФ.

В соответствии со ст. 17 Закона о ФПГ полномочный государственный орган имеет следующие возможности контроля над деятельностью финансово-промышленных групп:

1. Запрашивать #G0любую информацию по отдельным вопросам текущей деятельности финансово-промышленной группы.

2. Вправе не чаще чем один раз в год потребовать отчет о деятельности ФПГ и назначить ее аудиторскую проверку. Данный вид аудита - инициативный и не является обязательным (при отсутствии иных оснований указанных в ст. 7 Закона ''Об аудиторской деятельности''), так как его проведение признается законом, зависящим от решения уполномоченного государственного органа. По смыслу Закона о ФПГ данные действия должны быть осуществлены обязательно совместно, что, на наш взгляд, не вполне оправдано и не соответствует целям аудиторской проверки. Аудиторская проверка осуществляется в целях выражения мнения аудитора о достоверности финансовой (бухгалтерской) отчетности аудируемых лиц и соответствии порядка ведения бухгалтерского учета законодательству Российской Федерации (ст. 1 Закона Об аудиторской деятельности). Возможно предположить, что представленный отчет удовлетворит государственный полномочный орган и не вызовет сомнений в его достоверности, кроме того, государственный орган всегда может потребовать информацию об обязательной ежегодной аудиторской проверке ФПГ. В этом случае отсутствует необходимость проведения аудиторской проверки, но подобный вариант развития событий Закон о ФПГ не допускает.

В этой связи представляется возможным внести изменения в Федеральный закон ''О финансово-промышленных группах'' в части внесения в текст п.1 ст. 17 после соединительного союза ''и'' в скобках разделительного союза ''или''.

По нашему мнению, указанные формы контроля, осуществляемые полномочным государственным органом, не включаются в понятие государственного контроля (надзора), содержащиеся в статье 2 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 134-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)"1, так как подобный контроль проводится на предмет проверки выполнения юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем при осуществлении их деятельности обязательных требований к товарам (работам, услугам), установленных федеральными законами или принимаемыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами. В случае же контроля за деятельностью ФПГ, контролю подвергается не деятельность каждого участника, как отдельного юридического лица, а совместная деятельность всех участников объединения на предмет ее соответствия целям создания и условиям договора о создании ФПГ. Это не исключает осуществление указанного государственного контроля над деятельностью отдельного участника ФПГ. В целях обеспечения добросовестного осуществления профессиональной деятельности и плановости в проведении государственного контроля участниками ФПГ может быть создана некоммерческая саморегулируемая организация.

#G0По итогам отчета ФПГ полномочный государственный орган обязан принять меры в случаях обнаружения недостоверной информации в представленных документах, уклонения от представления необходимых документов, обнаружения в деятельности финансово-промышленной группы несоответствия договору о ее создании и организационному проекту, несоответствия деятельности центральной компании ФПГ ее уставу, злоупотребления предоставленными правами и мерами поддержки, нарушения законодательства Российской Федерации, законодательства субъекта Российской Федерации. В зависимости от характера и степени нарушения полномочный государственный орган может:

- предложить участникам финансово-промышленной группы устранить выявленные недостатки и установить сроки их устранения;

- обратиться в Правительство Российской Федерации, соответствующий орган субъекта Российской Федерации с предложением о лишении финансово-промышленной группы всех или части предоставленных ими прав или мер поддержки;

- принять меры к привлечению к ответственности, установленной законодательством Российской Федерации, лиц, виновных в его нарушении;

- обратиться в Правительство Российской Федерации с предложением о прекращении действия свидетельства о регистрации ФПГ.

О каждом из перечисленных действий полномочный государственный орган информирует Правительство Российской Федерации.

По обращению полномочного государственного органа Правительством Российской Федерации, органом государственной власти субъекта Российской Федерации принимается соответствующее решение1.

В соответствии со ст. 18 Закона о ФПГ финансово-промышленная группа считается ликвидированной #G0с момента прекращения действия свидетельства о регистрации финансово-промышленной группы и исключения ее из государственного реестра финансово-промышленных групп.

Основаниями ликвидации ФПГ являются:

- #G0принятие всеми участниками финансово-промышленной группы решения о прекращении ее деятельности;

- вступление в законную силу решения суда о признании недействительным договора о создании финансово-промышленной группы;

- установление вступившим в законную силу решением суда нарушения законодательства Российской Федерации при создании финансово-промышленной группы;

- истечение срока действия договора о создании ФПГ, если он не продлен участниками ФПГ;

- принятие Правительством Российской Федерации решения о прекращении действия свидетельства о регистрации ФПГ в связи с несоответствием ее деятельности условиям договора о ее создании и организационного проекта, а также в случае повторного виновного совершения действий, предусмотренных статьей 17 Закона о ФПГ, если к ней уже принимались меры, предусмотренные указанной статьей.

Представляет интерес анализ процедуры ликвидации ФПГ. В гражданском праве термин ''ликвидация'' применяется исключительно к юридическим лицам и подразумевает его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам (ст. 61 ГК РФ), с прекращением юридического лица, прекращается его правоспособность, и с момента исключения из государственного реестра организация не может участвовать в гражданских правоотношениях.

К ликвидации объединения юридических лиц, которым является ФПГ, указанная процедура ликвидации неприменима, так как не влечет прекращения деятельности ее участников. Сущность данного процесса следует выявлять через юридические последствия им вызываемые. В соответствии со ст. 20 Закона о ФПГ ликвидация объединения влечет прекращение#G0 действия свидетельства о регистрации финансово-промышленной группы и исключение соответствующей записи из государственного реестра финансово-промышленных групп. В этом случае юридические лица утрачивают статус участника ФПГ, их взаимные обязательства, обусловленные подобным участием, прекращаются; центральная компания ФПГ ликвидируется по решению учредителей (основное общество утрачивает статус центральной компании ФПГ), а ее имущество, как и объединенные активы, распределяется между участниками; Совет управляющих ФПГ прекращает свою деятельность.

Часть 2 статьи 20 Закона о ФПГ указывает, что #G0обязательства участников ФПГ по исполнению договора о создании ФПГ в случае ее ликвидации действуют, поскольку это не противоречит Закону о ФПГ и Гражданскому кодексу РФ. На наш взгляд, отсутствие прямой зависимости между ликвидацией ФПГ и расторжением договора о создании ФПГ лишает процесс ликвидации смысла. Ликвидация ФПГ должна определенно предполагать расторжение договора о создании ФПГ как основного документа, регламентирующего его деятельность и, наоборот, расторжение договора должно являться основанием прекращения деятельности ФПГ. Иначе возникает вопрос, какие цели преследуются ликвидацией ФПГ в случае оставления договорных отношений между ее участниками без изменений, учитывая, что лишение мер государственной поддержки может быть применено как самостоятельная санкция. Представляется, что в таком случае государство лишь достигнет цели преобразования формальной ФПГ в неформальную.

Рассматривая основания ликвидации ФПГ, следует отметить следующие моменты. По нашему мнению, ликвидация ФПГ возможна по следующим основаниям: по решению участников, по решению суда, по истечению срока договора. При этом, как было указано, ликвидации договорной формы ФПГ необходимо должно предшествовать расторжение договора о ее создании. В соответствии со ст. 450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможно по соглашению сторон, если иное не предусмотрено Кодексом, другими законами или договором. Законом о ФПГ не предусмотрено право государственного полномочного органа предъявлять иски в суд о расторжении договора о создании ФПГ. Видимо, предполагается, что процедура государственной регистрации ФПГ должна выявить все недостатки поданных документов, в том числе и договора. Анализ норм Гражданского кодекса РФ указывает на возможность в определенных случаях государственного органа предъявлять подобные иски. Договор о создании ФПГ может быть признан недействительным только судом, поэтому данный договор является оспоримой сделкой. Статья 166 ГК РФ указывает, что требование о признании оспоримой сделки недействительной может быть предъявлено лицами, указанными в Кодексе. Так, например, ст. 173 ГК РФ предусматривает, что сделка, совершенная юридическим лицом в противоречии с целями деятельности, определенно ограниченными в его учредительных документах, либо юридическим лицом, не имеющим лицензию на занятие соответствующей деятельностью, может быть признана судом недействительной по иску государственного органа, осуществляющего контроль или надзор за деятельностью юридического лица.

Предоставление ст. 19 Закона о ФПГ Правительству РФ непосредственное право ликвидировать ФПГ является вмешательством государства в частные дела юридических лиц, участвующих в договорном правоотношении. По смыслу Закона о ФПГ государственный уполномоченный орган самостоятельно принимает решения о соответствии деятельности участников ФПГ целям ее создания, #G0злоупотребления предоставленными правами и мерами поддержки, нарушения законодательства Российской Федерации, законодательства субъекта Российской Федерации, в соответствии с чем информирует Правительство РФ, которое и принимает решение о ликвидации. Представляется, что в этом отношении положение ФПГ достаточно зыбкое, так как не имеет необходимых гарантий на собственную защиту в форме обжалования в суд подобного решения государственного уполномоченного органа.

Таким образом, в целях создания гарантий стратегической устойчивости данной формы объединений предприятий представляется необходимым внесение изменений в Федеральный закон ''О финансово-промышленных группах''. Абзац 5 ч.4 ст. 17 изложить в следующей редакции: ''обратиться в суд с иском #G0о прекращении действия свидетельства о регистрации финансово-промышленной группы''. Абзац 6 ст. 19 изложить в следующей редакции '' вступление в законную силу решения суда#G0 по иску государственного уполномоченного органа о прекращении действия свидетельства о регистрации финансово-промышленной группы в связи с несоответствием ее деятельности условиям договора о ее создании и организационного проекта, а также в случае повторного виновного совершения действий, предусмотренных статьей 17 настоящего Федерального закона, если к ней уже принимались меры, предусмотренные указанной статьей''.

Разумеется, что отсутствие должного контроля со стороны государства над деятельностью столь масштабного объединения недопустимо, однако, формы подобного контроля не должны нарушать гражданские права и обязанности юридических лиц и быть строго регламентированными. Процедура государственной регистрации документов при создании ФПГ является необходимой гарантией соблюдения участниками группы норм законодательства. Кроме того, нормы гражданского права допускают в определенных случаях инициирование государственным органом искового производства по признанию тех или иных действий участников гражданских правоотношений неправомерными. Фактическое отсутствие договорных отношений между участниками ФПГ не лишает государственный орган возможности принять меры к устранению нарушений, допускаемых ее участниками, реализуя положения ст. 10 ГК РФ.

На наш взгляд, излишнее администрирование контроля над деятельностью ФПГ, отсутствие четкого разграничения прав контролирующего органа и объединения, невозможность в определенных случаях обжаловать действия контролирующего органа создает предпосылки различного рода злоупотреблений в данной сфере и в конечном итоге скажется на результатах деятельности всех субъектов объединения. Представляется, что ликвидация ФПГ должна являться исключительной мерой реагирования государства, и для ее применения должен быть законодательно закреплен исчерпывающий перечень оснований.

<< | >>
Источник: СЕЛИФОНОВ Алексей Александрович. ПРАВОВОЙ СТАТУС ОБЪЕДИНЕНИЙ ПРЕДПРИЯТИЙ В ПРОМЫШЛЕННОСТИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ. Д и с с е р т а ц и я на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Санкт-Петербург 2002. 2002

Еще по теме § 3. Правовое регулирование создания и функционирования финансово-промышленных групп – нового типа промышленных связей в Российской Федерации.:

  1. §2. Стадии создания, деятельности и ликвидации финансово- промышленной группы
  2. § 1. Специфика возникновения холдингов н финансово-промышленных групп по законодательству Российской Федерации
  3. Картамышев Вадим Викторович. ФИНАНСОВО-ПРОМЫШЛЕННАЯ ГРУППА - ОРГАНИЗАЦИОННАЯ ФОРМА ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКИХ ОБЪЕДИНЕНИЙ ПО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ. Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Белгород - 2007, 2007
  4. §3. Правовое положение участников финансово-промышленной группы
  5. § 1. Общая характеристика нормативно-правовой основы создания, деятельности и ликвидации финансово­промышленных групп
  6. ГЛАВА 2. ОСОБЕННОСТИ ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВОГО ПОЛОЖЕНИЯ ФИНАНСОВО-ПРОМЫШЛЕННОЙ ГРУППЫ НО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ РФ
  7. § 4. Гражданско-правовая ответственность коммерческих организаций, входящих (включенных) в холдинги и финансово-промышленные группы
  8. § 4. Гражданско-правовая ответственность коммерческих организаций, входящих (включенных) в холдинги и финансово-промышленные группы
  9. §4. Управление и организация деятельности финансово- промышленной группы
  10. § 2.2. Реализация статуса дочернего (зависимого) хозяйственного об­щества в составе финансово-промышленной группы
  11. ГЛАВА 2 ВОЗНИКНОВЕНИЕ И ПРЕКРАШЕНИЯ ОБЪЕДИНЕНИЙ КАПИТАЛОВ И УПРАВЛЕНЧЕСКОГО ПОТЕНЦИАЛА КОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ В ФОРМЕ ХОЛДИНГОВ И ФИНАНСОВО-ПРОМЫШЛЕННЫХ ГРУПП
  12. ГЛАВА 2 ВОЗНИКНОВЕНИЕ И ПРЕКРАЩЕНИЯ ОБЪЕДИНЕНИЙ КАПИТАЛОВ И УПРАВЛЕНЧЕСКОГО ПОТЕНЦИАЛА КОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ В ФОРМЕ ХОЛДИНГОВ И ФИНАНСОВО-ПРОМЫШЛЕННЫХ ГРУПП
  13. СЕЛИФОНОВ Алексей Александрович. ПРАВОВОЙ СТАТУС ОБЪЕДИНЕНИЙ ПРЕДПРИЯТИЙ В ПРОМЫШЛЕННОСТИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ. Д и с с е р т а ц и я на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Санкт-Петербург 2002, 2002
  14. Приложение 3 Основные показатели промышленности Калининградской области Динамика объемов промышленного производства 1990-2003 гг, млн. рублей.
  15. Глава II. Роль финансового права в системе правового регулирования страхования в Российской Федерации.
  16. § 1. История правового регулирования объединений предприятий в промышленности СССР и современной России.
  17. Глава 1. Теоретические основы финансово-правового регулирования таможенных сборов по законодательству Российской Федерации
  18. ЕЛКИН МИХАИЛ АНАТОЛЬЕВИЧ. СИСТЕМА ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ СТРАХОВАНИЯ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (ФИНАНСОВО-ПРАВОВОЙ АСПЕКТ). ДИССЕРТАЦИЯ на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Москва 2003, 2003
  19. ГЛАВА 3. ТРАНСНАЦИОНАЛЬНЫЕ ФИНАНСОВО­ПРОМЫШЛЕННЫЕ ГРУППЫ
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный (хозяйственный) процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое и консульское право - Договорное право - Жилищное право - Земельное право - Избирательное право - Информационное право - Исполнительное производство - История государства и права - История политических и правовых учений - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право социального обеспечения - Право ценных бумаг - Правоведение - Предпринимательское право - Прокурорский надзор - Римское право - Семейное право - Сравнительное правоведение - Страховое право - Судебная экспертиза - Судебные и правоохранительные органы - Таможенное право - Теория государства и права - Трудовое право - Уголовно исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия права - Финансовое право - Хозяйственное право - Экологическое право - Юридическая психология -